讓影子董事現形

《社論》讓影子董事現形

台灣在世界銀行的經商環境報告中，投資人保護的排名落於後段班，而且排名有後退的現象。經建會、經濟部分析原因，認為主因是台灣公司充斥許多名為總裁、最高顧問等非法律職務的實際經營者，卻在法令上無法規範其責任，有違公司法的基本精神，因而提出修法，要影子董事與公司登記的負責人負起連帶賠償責任。台灣公司普遍存在影子董事的問題，源於公司法董事、監察人的法人代表制度，並已導致有權力影響公司重大決策的大股東不用負責任，嚴重影響公司治理的落實，需要正視並調整。

台灣上市櫃公司董事會的職權是決定公司重大政策與執行業務，監察人則監督公司業務的執行，各自對股東會負責。形式上，這應是權責相符的機制設計，但實務上，對公司有實質控制力的大股東可選擇不擔任董事、監察人，而利用投資公司、財團法人等帳戶持有股權，並由「這些帳戶」當選董事、監察人，再安排親朋好友、親信，以法人代表的身分執行職務。由於上述法人代表可被隨時改派補足原任期，使得這些大股東不用出面就掌握公司所有重大決策，因為一旦這些法人代表董事、監察人未按照指示執行職務，那麼一紙改派令，即可立即換上聽話之人來擔任。

由於有法人代表的董事、監察人制度，常使大股東樂當影子董事，在幕後掌控公司資源的主導權，法律上須負責任的卻是別人。更徹底的是，這些影武者不僅隱身於上市櫃公司的幕後，亦無法從持有公司股權之法人董事、監察人觀察得到，做到法律上絕對不用負責的最高境界。然而，這些具有實質控制力的大股東可能以集團總裁、主席、最高顧問等名義，定期、不定期地召開所控制上市櫃公司的經營會議，決定重大決策，這些上市櫃公司再回去依法規各自召開董事會，行禮如儀地將上述重大決策「寫」在董事會議事錄。

有些上市櫃公司大股東選擇位居集團的最高點，思考整個集團的發展方向，因而未選擇登記為旗下上市櫃公司的負責人，但若其直接影響這些公司資源分配，導致公司或他人受到損害，按理其應承擔與這些公司負責人相同的責任。影子董事制度若未加以解決，輕者公司的董事會功能不彰，因為董事會的決策並非所有董事討論與議決，而是背後影子董事的意志。長期而言，公司的經營淪為一言堂，決策仰承上意，公司不僅缺乏制衡，亦未形成決策機制，傷害公司長期競爭力。一旦大股東因歲月世代交替，這些公司自無法順應環境的挑戰。更嚴重的是，影子董事可藉由長期挪用公司資源，圖利私己，藏財於海外；一旦公司財務危機，自然逃亡海外，讓股東求償無門。

要解決影子董事的問題，最根本的作法是刪除公司法第27條董事、監察人法人代表制度，然而此政策不僅遭上市櫃公司大股東反對，連政府公股管理決策者亦不贊同，因此甚難推動，但其實質阻礙台灣企業競爭力的提升。若退而求其次，只能企求修法，讓影子董事負起與登記負責人相同的責任。

目前將影子董事納入公司法規範最大的困擾或難題，是經濟部、財政部、交通部等做為一些國營企業、上市櫃公司、金融機構的大股東，再派法人代表行使董事、監察人職務。如何讓政府真正基於公益目的（例如穩定物價與金融安定），限縮免於影子董事的責任，改以立法院、監察院監督替代，將考驗政府的智慧。但政府為了數百萬、甚至上千萬的台灣投資人權益，上述難題絕對不能成為阻礙影子董事立法的藉口。

【 2010-09-29 / 經濟日報 / A2版 / 話題 】